Strumenti finanziari partecipativi: chiarimenti CONSOB

Abbiamo emesso strumenti partecipativi l'anno scorso per raccogliere capitale. CONSOB ora chiede di giustificare la natura non-equity. Come faccio a capire se li abbiamo classificati bene o se dobbiamo riqualificarli? - Andrea

Ecco cosa risponderebbe un’AI avanzata

Per rispondere a CONSOB dovete verificare che gli strumenti emessi attribuiscano esclusivamente diritti patrimoniali come dividendi, plusvalenze o rimborsi prioritari, senza alcun diritto amministrativo o di voto in assemblea. Controllate lo statuto sociale e il regolamento di emissione per confermare l'assenza di partecipazione al capitale sociale e diritti di controllo gestionale. Se emergono diritti amministrativi o ibridi, gli strumenti andrebbero riqualificati come equity con conseguenti obblighi informativi aggiuntivi previsti dal TUF. Preparate una risposta documentata con riferimenti all'articolo 2346 comma 6 del codice civile, allegando estratti dello statuto e delle condizioni di emissione. In caso di dubbi sulla classificazione, potete richiedere un confronto preventivo con CONSOB tramite quesito formale prima di procedere con eventuali modifiche.

Nota bene

Utilizzando l’AI — troverai risposte plausibili ma non definitive. In "Mercati Regolamentati e Vigilanza" un solo dettaglio ignorato può cambiare l'esito.

Non fidarti di algoritmi che non ti ascoltano davvero: ottieni la certezza di una strategia legale su misura, chiara e definitiva per il tuo caso.

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Abbiamo ricevuto la richiesta di chiarimenti dieci giorni fa. Non c'è una scadenza esplicita nella lettera. Quanto tempo abbiamo effettivamente prima che CONSOB prenda provvedimenti o apra un procedimento sanzionatorio? - Stefano

Ecco cosa risponderebbe un’AI avanzata

In assenza di una scadenza esplicita nella richiesta di chiarimenti CONSOB sulla qualificazione degli strumenti finanziari partecipativi emessi, non esiste un termine perentorio predeterminato per rispondere. Tuttavia, la prassi e l'esperienza indicano che è opportuno fornire riscontro entro 20-30 giorni dalla ricezione per dimostrare diligenza e buona fede. Ritardi significativi oltre i 60 giorni aumentano concretamente il rischio che CONSOB avvii un procedimento amministrativo sanzionatorio ai sensi degli articoli 192 e seguenti del TUF, senza necessità di ulteriori solleciti. Si raccomanda quindi di rispondere tempestivamente, documentando accuratamente la qualificazione degli strumenti, possibilmente con assistenza legale specializzata.

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Se CONSOB conclude che abbiamo sbagliato la qualificazione degli strumenti, quali sanzioni rischiamo come società? E io personalmente come CFO posso avere conseguenze? Abbiamo già distribuito il prospetto agli investitori. - Claudia

Ecco cosa risponderebbe un’AI avanzata

La società rischia sanzioni amministrative pecuniarie ai sensi dell'art. 195 TUF, con importi potenzialmente elevati (da decine a centinaia di migliaia di euro) per informazioni inesatte o fuorvianti nel prospetto, oltre a misure accessorie come la pubblicazione del provvedimento con gravi effetti reputazionali e possibile revoca dell'autorizzazione. Come CFO, Lei può essere sanzionato personalmente per omissioni nella verifica della correttezza del prospetto e, nei casi più gravi con dolo o colpa grave, rischia anche responsabilità penale per manipolazione di mercato (reclusione 1-6 anni e multa fino a 5 milioni di euro) o perdita dei requisiti di onorabilità per cariche in società quotate. È fondamentale consultare immediatamente un legale specializzato per gestire il contraddittorio con CONSOB e valutare strategie difensive, considerando la possibilità di opposizioni giudiziarie o impegni per mitigare le sanzioni.

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I nostri strumenti danno diritto a dividendi variabili e a un voto consultivo su alcune operazioni straordinarie. CONSOB dice che potrebbero essere assimilabili ad azioni. Qual è il confine tra strumento partecipativo e strumento di capitale? - Roberto

Ecco cosa risponderebbe un’AI avanzata

Il confine tra strumento partecipativo e strumento di capitale si fonda principalmente sul diritto di voto: gli strumenti finanziari partecipativi possono attribuire solo diritti consultivi su operazioni straordinarie, mentre le azioni conferiscono voto deliberativo in assemblea con qualità di socio. La remunerazione variabile legata ai dividendi non è di per sé determinante per la qualificazione, purché non si accompagni a diritti amministrativi pieni. CONSOB valuterà se i vostri diritti consultivi configurino un'influenza sostanziale sulle delibere azionarie, caso in cui potrebbe sussistere assimilazione ad azioni con conseguenti obblighi di prospetto. È essenziale dimostrare che i diritti sono meramente consultivi, descrivere eventuali restrizioni statutarie alla circolazione degli strumenti, e valutare un interpello formale a CONSOB per prevenire contestazioni sulla qualificazione.

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Se CONSOB ci obbliga a riqualificare gli strumenti come equity, cosa comporta concretamente? Dobbiamo riscrivere lo statuto, informare gli investitori, rimborsare qualcuno? Ho paura di perdere credibilità sul mercato e con i soci. - Francesca

Ecco cosa risponderebbe un’AI avanzata

Se CONSOB impone la riqualificazione come equity, dovrete modificare lo statuto tramite delibera assembleare, aggiornare prospetti e documentazione contrattuale, e informare tutti gli investitori sulla nuova natura degli strumenti e relative implicazioni normative. Non è previsto rimborso automatico poiché i diritti economici sostanziali rimangono invariati, ma potrebbero applicarsi obblighi informativi più stringenti e regole MiFID prima esentate. Per tutelare la credibilità, comunicate la riqualificazione come adeguamento normativo richiesto dalla vigilanza, evidenziando la continuità economica degli strumenti e fornendo supporto agli investitori nella comprensione dei nuovi diritti. La conformità tempestiva risulta strategicamente preferibile a contestazioni che potrebbero amplificare l'impatto reputazionale.

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Non abbiamo pubblicato un prospetto completo perché pensavamo che questi strumenti non lo richiedessero. CONSOB ora ci chiede di giustificare l'esenzione. Rischiamo di dover sospendere tutto e rifare la documentazione? - Marco

Ecco cosa risponderebbe un’AI avanzata

Sì, il rischio di sospensione è concreto. CONSOB può bloccare l'operazione se ritiene che gli strumenti finanziari partecipativi emessi richiedessero il prospetto e non rientrassero nelle esenzioni previste (ad esempio offerte private o sotto determinate soglie). La richiesta di chiarimenti prelude a un esame approfondito della qualificazione degli strumenti e della base giuridica dell'esenzione invocata. Dovrete documentare puntualmente la natura non negoziabile degli strumenti o altre caratteristiche che escludano l'obbligo di prospetto, oltre a dimostrare di rientrare nelle soglie di esenzione. In caso di esito negativo, CONSOB può imporre la regolarizzazione della documentazione con possibili sanzioni e tempi di sospensione fino all'adeguamento.

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Ho paura che nella risposta a CONSOB potremmo dire qualcosa che peggiori la nostra posizione o che apra nuovi fronti di contestazione. Come si struttura una risposta efficace che dimostri compliance senza esporci ulteriormente? - Elena

Ecco cosa risponderebbe un’AI avanzata

Una risposta efficace a CONSOB deve limitarsi rigorosamente a fatti oggettivi e riferimenti normativi già documentati, senza introdurre elementi nuovi. Struttura la comunicazione con: premessa introduttiva che conferma l'impegno alla compliance, analisi puntuale dei requisiti TUF citando limitazioni statutarie espresse (negoziabilità, diritti attribuiti) e precedenti CONSOB pertinenti, documentazione già disponibile in allegato, conclusione dichiarativa che ribadisce l'assenza dei requisiti per qualificare gli strumenti come finanziari. Usa esclusivamente linguaggio fattuale con verbi come "è previsto" o "lo statuto vieta", evitando interpretazioni o opinioni personali, mantenendo il testo conciso entro 3-4 pagine e coinvolgendo preventivamente il legale interno per revisione.

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Se alla fine dobbiamo ammettere che la qualificazione era sbagliata, gli investitori che hanno sottoscritto gli strumenti possono farci causa per informazioni scorrette? Abbiamo una polizza RC professionale ma non so se copre questo tipo di errore. - Luca

Ecco cosa risponderebbe un’AI avanzata

Se la qualificazione degli strumenti finanziari partecipativi risulta errata, gli investitori possono agire contro l'emittente per responsabilità precontrattuale e violazione degli obblighi informativi del TUF, in particolare per informazioni false o fuorvianti che abbiano causato loro un pregiudizio economico. La responsabilità sorge se dimostrano danni concreti derivanti dall'errata qualificazione, come problemi di negoziabilità o trattamento fiscale sfavorevole. La polizza RC professionale potrebbe non coprire questo tipo di errore, poiché molte polizze escludono violazioni intenzionali, frode o sanzioni amministrative CONSOB. È fondamentale verificare le clausole specifiche della polizza riguardo agli illeciti informativi e consultare immediatamente un legale per valutare una disclosure correttiva agli investitori e gestire i rischi regolatori.

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